Lawplan

Иллюстрацией необходимости разработки перечня вопросов, входящих в понятие публичного порядка, могут служить два иностранных дела, рассмотренных в судах Франции и Великобритании. Фабулы данных дел очень схожи, а вынесенные решения судов противоположны.

Дело I. 14 июля 2000 г. Верховный суд Калифорнии вынес решение о признании французского гражданина биологическим отцом, а его супруги – французской гражданки – законной матерью близнецов, рожденных в Калифорнии суррогатной матерью – гражданкой США (при зачатии эмбриона использовался генетический материал мужчины из французской супружеской пары и женщины-донора). Свидетельство о рождении девочек было выдано в соответствии с требованиями права Калифорнии.

8 ноября 2000 г. французский гражданин обратился в Консульство Франции в Лос-Анджелесе для регистрации вышеупомянутых актов гражданского состояния, но получили отказ в связи с непредставлением родового сертификата (certificat d'accouchement), который служит подтверждением оказания медицинской помощи женщинам в период беременности и родов учреждениями здравоохранения.

Супружеская пара (французские граждане) вернулась на родину с детьми, родившимися в США, которым было предоставлено американское гражданство по рождению.

После того, как был получен запрос на регистрацию свидетельства о рождении девочек в реестре актов гражданского состояния г. Нант (Франция), прокурор республики при суде большой инстанции г. Кретей (Франция) инициировал процесс в суде по гражданским делам с требованием об аннулировании данных записей. В обосновании он указал на то, что французская гражданка не является биологической матерью, рожденных суррогатной матерью детей, а регистрация свидетельств о рождении близнецов в рассматриваемом случае противоречит публичному порядку Франции, так как в соответствии со ст. 16-7 ГК Франции любое соглашение по искусственному оплодотворению или суррогатному материнству является ничтожным.

Суд большой инстанции г. Кретей, а затем апелляционный суд Парижа признали неприемлемыми действия прокуратуры в отношении применения оговорки о публичном порядке, так как основная норма ст. 47 ГК Франции устанавливает, что любой акт гражданского состояния, составленный в отношении французских или иностранных граждан в иностранном государстве, признается достоверным, если соблюдены требования, предъявляемые в этом иностранном государстве к такого рода документам, за исключением случаев, когда данный акт является фальсифицированным или факты, содержащиеся в нем, не соответствуют действительности.

Судебным постановлением № 1285 от 17 декабря 2008 г. первая палата по гражданским делам Кассационного суда отменила решение апелляционного суда от 25 октября 2007 г. указав, что основанием для регистрации актов гражданского состояния в Калифорнии послужил договор суррогатного материнства, заключение которого противоречит ст. 16-7 ГК Франции.

Дело было возвращено в апелляционный суд Парижа, который должен вынести решение в отношении действительности/недействительности свидетельств о рождении детей, рожденных суррогатной матерью [15].

На наш взгляд, в рассмотренном деле имеет место смешение понятий публичного порядка и сверхимперативных норм. Представляется, прямой запрет в ГК Франции института суррогатного материнства является императивной нормой международного частного права. Кроме того, ни одна из судебных инстанций, рассматривающих дело, не указала, какие основополагающие принципы, которые лежат в основе публичного порядка, затрагивает реализация суррогатного материнства.

Дело II. В Лондоне 9 декабря 2008 г. в Королевском суде правосудия (Royal Courts of Justice) было вынесено решение по делу № FD08P01466 Суррогатное материнство с иностранным элементом (X & Y (Foreign Surrogacy)) [16].

При рассмотрении данного дела суду предстояло решить вопрос: противоречит ли публичному порядку Великобритании заключенный на территории Украины бесплодной супружеской парой из Великобритании коммерческий договор суррогатного материнства (суррогатной матери были имплантированы эмбрионы, зачатые из генетического материала женщины-донора и мужчины-англичанина из супружеской пары). Вопрос возник по причине противоречия правоотношения определенным нормам английского права. Согласно ст. 27 (1) Закона Великобритании 1990 г. «Об искусственном оплодотворении человека и дальнейшем развитии эмбриологии» [17] матерью ребенка является женщина, которая его выносила (даже в случае искусственного оплодотворения, имплантации эмбриона). В соответствии со ст. 28 (2) (4) отцом ребенка является супруг женщины, которая выносила ребенка (даже в случае искусственного оплодотворения, имплантации эмбриона), если только не будет доказано, что он не давал согласие на искусственное оплодотворение или имплантацию эмбриона. В Великобритании разрешена оплата только текущих расходов суррогатной матери (ст. 30 (7)).