Lawplan

В соответствии со статьей 146 Гражданского кодекса РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). В то же время статья 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» предусматривает, что право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю тогда, когда учтены права приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра (с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя), а также в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария, то есть с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

В отношении операций с бездокументарными ценными бумагами, то между Гражданским кодексом России и Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» противоречий не имеется. Так, в соответствии со ст. 149 ГК РФ, операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом. Таким образом, независимо от лица, осуществляющего фиксацию прав (депозитарий, реестродержатель) самым существенным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо, либо по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра.

Трансферт - в широком смысле этого термина - это всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. В узком смысле - это совершение записи в книге обязанного лица о переходе акций. Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна лишь в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, то есть по наследству, поскольку объективно невозможна по заявлению предыдущего владельца. В данной ситуации очень важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю при передаче именных ценных бумаг. М.М.Агарков предлагает два варианта. Во-первых, можно принять, что право собственности переходит от отчуждателя к приобретателю с момента соглашения между ними и что трансферт по книгам обязанного лица необходим только для осуществления прав на бумаге в отношении последнего. Во-вторых, трансфер является актом, необходимым не только для легитимизации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу. Автор согласен с высказанным мнением. Таким образом, момент перехода права собственности является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта. В этом особое правовое значение трансферта и к тому же, он упрощает отношения по передаче ценных бумаг. Каждая передача на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, благодаря чему эмиссионные ценные бумаги и приобретают публичную достоверность. В то же время, ценные бумаги, которые передаются посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности. Они получили в специальной литературе название «обыкновенных ценных бумаг» или по другому «ректа-бумаг». Отсюда следует, что только на этот вид ценных бумаг могут распространяться положения, закрепленные в п. 2 ст. 146 ГК РФ.

Необходимо различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами, которые носят самостоятельный характер. В то же время, действующее законодательство исходит из принципа одновременности перехода прав на ценные бумаги и прав, удостоверяемых ценными бумагами. Обратимся к ст. 142 ГК РФ, которая устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ее права в совокупности. Аналогичный подход изложен в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В порядке исключения, возможна реализация полномочий, удостоверяемых обыкновенной акцией, когда переход прав, вытекающих из ценных бумаг, происходит не одновременно с переходом права на акцию, а по истечении определенного времени, например, право на получение дивидендов, участие в общем собрании.

Торги эмиссионными ценными бумагами могут происходить на биржевом или внебиржевом рынке. На биржевом рынке в основном обращаются государственные ценные бумаги. Коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели могут заключать договоры купли-продажи эмиссионных ценных бумаг наряду с лицами, которые не участвуют в предпринимательской деятельности. В то же время, если деятельность по покупке-продаже ценных бумаг носит постоянный, профессиональный характер, то ею могут заниматься профессиональный участники рынка ценных бумаг (брокеры и дилеры).